Handbuch Vergaberecht

02.09.2010

Deutsch

9783700746904

LexisNexis ARD ORAC

Handbuch

Nein

Florian Keschmann

920

3

Gebundene Ausgabe

Vergaberecht

INHALTSVERZEICHNIS Inhaltsverzeichnis 1 Abkürzungsverzeichnis 8 Literaturverzeichnis 12 1 Rechtsquellen 27 1.1 Europarecht 27 1.1.1 In-Kraft-Treten des Vertrags von Lissabon 27 1.1.2 Europarechtliche Rechtsgrundlagen für das Vergaberecht 27 1.1.3 Diskriminierungsverbot und Grundfreiheiten im AEUV 29 1.1.4 EU-Richtlinien 35 1.1.4.1 Aktuelle Richtlinien 35 1.1.4.2 Änderungen in den Vergaberichtlinien 36 1.1.4.3 Unmittelbare Wirkung von Richtlinien 44 1.1.5 Weitere sekundärrechtliche Vorschriften 46 1.1.6 Beitrittsländer, GPA und internationales Vergaberecht 47 1.2 Österreichisches Recht 50 1.2.1 Kompetenzverteilung 50 1.2.1.1 Abgrenzung Vollziehung Bund - Länder 51 1.2.1.2 Zuständigkeitsabgrenzung zwischen den Ländern 52 1.2.2 Bundesvergabegesetz, Verordnungen und Kundmachungen 52 1.2.2.1 Entstehungsgeschichte 52 1.2.2.2 Bundesvergabegesetz 2006 54 1.2.2.3 Bundesvergabegesetz 2006 Novelle 2007 55 1.2.2.4 Bundesvergabegesetz 2006 Novelle 2010 55 1.2.2.5 Verordnungen und Kundmachungen 57 1.2.3 Landesvergaberechtsschutzgesetze 60 1.2.4 Sonstige nationale vergabegesetzliche Regelungen 61 1.2.5 ÖNORM A 2050 und ÖNORM A 2051 62 2 Geltungsbereich des Bundesvergabegesetzes 64 2.1 Persönlicher Geltungsbereich 66 2.1.1 Im klassischen Bereich („öffentlicher Auftraggeber“) 74 2.1.2 Im Sektorenbereich („Sektorenauftraggeber“) 85 2.1.2.1 Allgemeines 85 2.1.2.2 Tätigkeitsbezogene Auftraggeberdefinition 86 2.1.2.3 Auftraggebertypen 87 2.1.2.3.1 öffentliche Auftraggeber 87 2.1.2.3.2 öffentliche Unternehmen 88 2.1.2.3.3 Private Sektorenauftraggeber 91 2.1.2.3.4 Zuständige Behörde im Nachprüfungsverfahren 92 2.1.2.4 Sektorentätigkeiten 93 2.1.2.4.1 Gas, Wärme, Elektrizität 93 2.1.2.5 Wasser 95 2.1.2.6 Verkehrsleistungen 96 2.1.2.7 Postdienste 97 2.1.2.8 Aufsuchen und Förderung von Erdöl, Gas, Kohle und anderen festen Brennstoffen 98 2.1.2.9 Häfen und Flughäfen 98 2.1.2.10 Freistellungen vom Geltungsbereich 99 2.1.2.11 Abgrenzungsfragen – gemischte Auftragsvergabe 99 2.1.3 Private Auftraggeber 100 2.2 Sachlicher Geltungsbereich 103 2.2.1 Abgrenzungen 107 2.2.1.1 Abgrenzung zwischen Liefer- und Bauaufträgen 107 2.2.1.2 Abgrenzung zwischen Liefer- und Dienstleistungsaufträgen 112 2.2.1.3 Abgrenzung zwischen Dienstleistungs- und Bauaufträgen 114 2.2.2 Entgeltlichkeit 123 2.2.3 Schriftlichkeit 124 2.2.4 Prioritäre und nichtprioritäre Dienstleistungen 125 2.2.5 Schwellenwerte 135 2.2.5.1 Geschätzter Auftragswert 137 2.2.5.2 Berechnungsregeln (Verbot des Auftragsplittens) 143 2.2.5.3 Losregel 147 2.2.5.4 Befristungen 150 2.2.5.5 Optionen 152 2.2.5.6 Besonderheit bei (Planungs-)Dienstleistungsaufträgen 156 2.2.6 Vergabebestimmungen unterhalb der Schwellenwerte 158 2.2.6.1 Nicht offenes Verfahren ohne vorherige Bekanntmachung 159 2.2.6.2 Elektronische Auktion 162 2.2.6.3 Verhandlungsverfahren ohne vorherige Bekanntmachung mit nur einem Unternehmer 169 2.2.6.4 Direktvergabe 172 2.2.7 Wettbewerbe 178 2.3 Konzessionen und PPP 191 2.3.1 Allgemeines 191 2.3.2 Baukonzession 194 2.3.3 Dienstleistungskonzession 201 2.4 Zeitlicher und örtlicher Geltungsbereich 213 2.4.1 Zeitlicher Geltungsbereich 213 2.4.2 Örtlicher Geltungsbereich 215 2.5 Ausnahmen vom Geltungsbereich 217 2.5.1 Allgemeine Ausnahmen 220 2.5.1.1 Für geheim erklärte Vergabeverfahren und Vergabeverfahren deren Ausführung besondere Sicherheitsmaßnahmen erfordern oder Schutz wesentlicher Sicherheitsinteressen (Z 1) 220 2.5.1.2 Lieferungen von Waren und Erbringung von Dienstleistungen im Bereich des Bundesministeriums für Landesverteidigung (Z 2) 222 2.5.1.3 Aufträge auf Grund eines besonderen Verfahrens einer internationalen Organisation (Z 3) 224 2.5.1.4 Vergabeverfahren auf Grund eines Drittstaatsabkommens mit besonderen Verfahrensregeln (Z 4) 225 2.5.1.5 Verfahren im Zusammenhang mit dem Aufenthalt von Truppen (Z 5) 226 2.5.1.6 Dienstleistungsaufträge von einem öffentlichen Auftraggeber an einen anderen öffentlichen Auftraggeber aufgrund eines ausschließlichen Rechts (Z 6) 227 2.5.1.7 In-House-Vergabe (Z 7) 229 2.5.1.8 Ausnahmen bei Grundstücksgeschäften und Erbringung einer Bauleistung durch Dritte (Z 8) 229 2.5.1.9 Aufträge über Kauf, Entwicklung, Produktion oder Koproduktion von Programmen für Rundfunk- oder Fernsehanstalten sowie Ausstrahlung von Sendungen (Z 9) 237 2.5.1.10 Aufträge über Schiedsgerichts- und Schlichtungsleistungen (Z 10) 238 2.5.1.11 Verträge über finanzielle Dienstleistungen (Z 11) 239 2.5.1.12 Arbeitsverträge (Z 12) 242 2.5.1.13 Forschungs- und Entwicklungsdienstleistungen (Z 13) 244 2.5.1.14 Leistungsbeschaffungen von bzw über eine „zentrale Beschaffungsstelle“ (Z 14 und 15) 246 2.5.1.15 Aufträge zur Bereitstellung oder für den Betrieb öffentlicher Telekommunikationsnetze oder zur Bereitstellung eines oder mehrerer Telekommunikationsdienste für die Öffentlichkeit (Z 16) 248 2.5.1.16 Vergabe von zusätzlichen Bauleistungen im Zusammenhang mit einer Baukonzession (Z 17) 249 2.5.2 In-house-Vergabe 249 2.5.2.1 Grundzüge der In-House-Vergabe 249 2.5.2.1.1 (Quasi)-In-House-Vergabe (In-House-Vergabe im weiteren Sinn) und In-House-Vergabe im engeren Sinn 251 2.5.2.2 Die Tatbestandsvoraussetzungen des § 10 Z 7 BVergG 2006 252 2.5.2.2.1 Allgemeines zu den Kriterien 252 2.5.2.2.2 Zum Kontrollkriterium 253 2.5.2.2.2.1 Allgemeines 253 2.5.2.2.2.2 Indirekte bzw. mittelbare Kontrolle 255 2.5.2.2.2.3 Beteiligungen („Eigentumsverhältnisse“) an der beauftragten Gesellschaft 255 2.5.2.2.2.3.1 Privatrechtlich organisierte Eigengesellschaft 255 2.5.2.2.2.3.2 Gemischtwirtschaftliche Gesellschaften 256 2.5.2.2.2.3.3 Gemischt öffentliche Gesellschaften 259 2.5.2.2.2.4 Gesellschaftsform der Tochtergesellschaft 265 2.5.2.2.2.4.1 GmbH als Gesellschaftsform der Tochtergesellschaft 266 2.5.2.2.2.4.2 AG als Gesellschaftsform der Tochtergesellschaft 266 2.5.2.2.3 Zum Wesentlichkeitskriterium 267 2.5.2.2.4 Zum Zeitkriterium 271 2.5.2.3 Spezialthemen (im Zusammenhang mit dem Kontrollkriterium) 272 2.5.2.4 Besonderheiten der In-house-Vergabe im Sektorenbereich – „Konzernprivileg“ 276 2.5.3 Vergabefreie Vertragsänderungen 278 2.5.3.1 Allgemeines 278 2.5.3.2 Das Kriterium der Wettbewerbsrelevanz 279 2.5.3.3 Vorbehaltene Änderungen und Optionen 281 2.5.3.4 Wechsel des Auftragnehmers 283 2.6 Öffentliche Auftragsvergabe: Verhältnis zu Förderungen (Subventionen) und Beihilfen 284 3 Ablauf des Vergabeverfahrens 292 3.1 Grundsätze des Vergabeverfahrens 293 3.2 Arten der Vergabeverfahren 304 3.2.1 Offenes Verfahren 311 3.2.2 Nicht offenes Verfahren 322 3.2.2.1 Nicht offenes Verfahren mit vorheriger Bekanntmachung 323 3.2.2.2 Nicht offenes Verfahren ohne vorherige Bekanntmachung 334 3.2.3 Verhandlungsverfahren 339 3.2.3.1 Verhandlungsverfahren mit vorheriger öffentlicher Bekanntmachung 352 3.2.3.2 Verhandlungsverfahren ohne vorherige öffentliche Bekanntmachung 363 3.2.4 Exkurs: Geistige Dienstleistungen 382 3.2.4.1 Vergleichbarkeit der Angebote 382 3.2.4.2 Verhandlungspflicht 387 3.2.4.3 Geistige Dienstleistungen von Architekten und Ingenieurkonsulenten 389 3.2.5 Elektronische Vergabe 394 3.2.6 Wettbewerblicher Dialog 402 3.2.7 Rahmenvereinbarung 409 3.2.7.1 Exkurs - Rahmenvertrag 421 3.3 Bekanntmachungsvorschriften 423 3.3.1 Allgemeines zur Bekanntmachung 423 3.3.2 Bekanntmachung beabsichtigter Vergaben im klassischen Bereich 426 3.3.2.1 Anforderungen an Bekanntmachungen im Oberschwellenbereich 428 3.3.2.2 Europaweite Vorinformation beabsichtigter Vergaben 430 3.3.2.3 Bekanntmachungen im Unterschwellenbereich 432 3.3.3 Bekanntmachungen im Sektorenbereich 435 3.3.3.1 Aufruf zum Wettbewerb - Allgemeines 435 3.3.3.2 Aufruf zum Wettbewerb im Oberschwellenbereich 437 3.3.3.2.1 Bekanntmachungen auf Gemeinschaftsebene 437 3.3.3.2.2 Bekanntmachungen in Österreich und in sonstigen Medien 438 3.3.3.2.3 Arten des Aufrufs zum Wettbewerb 440 3.3.3.3 Aufruf zum Wettbewerb im Unterschwellenbereich 442 3.4 Gestaltung der Ausschreibungsunterlagen 444 3.4.1 Konstruktive – funktionale Ausschreibung 453 3.4.2 Technische Spezifikationen 456 3.4.3 Vertragliche Spezifikationen 463 3.4.4 Eignung 465 3.4.4.1 Befugnis 476 3.4.4.2 Finanzielle und wirtschaftliche sowie technische Leistungsfähigkeit 485 3.4.4.2.1 Finanzielle und wirtschaftliche Leistungsfähigkeit 486 3.4.4.2.2 Technische Leistungsfähigkeit 488 3.4.4.3 Zuverlässigkeit 498 3.4.4.4 Auftragnehmerkataster Österreich 504 3.4.5 Gesamt- und Teilvergabe (Vergabe in Losen) 506 3.4.5.1 Formen der Gesamt- und Teilvergabe 506 3.4.5.2 Wahl einer Gesamt- oder Teilvergabe 507 3.4.5.3 Durchführung einer Teilvergabe 512 3.4.6 Varianten-, Alternativ- und Abänderungsangebot 514 3.4.6.1 Variantenangebot 514 3.4.6.2 Alternativangebot 516 3.4.6.3 Abänderungsangebot 524 3.4.7 Subunternehmer 527 3.4.8 Bieter- und Arbeitsgemeinschaften 545 3.4.9 Sicherstellungen 558 3.4.9.1 Sicherstellungsarten 558 3.4.9.2 Vadium 558 3.4.9.3 Kaution 561 3.4.9.4 Deckungsrücklass 562 3.4.9.5 Haftungsrücklass 563 3.4.9.6 Sicherstellungsmittel 564 3.4.10 Preise 564 3.4.11 Zuschlagskriterien und Zuschlagsfrist 569 3.4.11.1 Trennung von Eignungs- bzw Auswahlkriterien und Zuschlagskriterien 569 3.4.11.2 Bestbieterprinzip und Billigstbieterprinzip 573 3.4.11.3 Festlegung von Zuschlagskriterien 575 3.4.11.4 Exkurs: Vergabefremde Zuschlagskriterien - Berücksichtigung von Umwelt- und sozialpolitischen Belangen 579 3.4.11.5 Gewichtung der Zuschlagskriterien 582 3.4.11.6 Auftraggeberbindung an die festgelegten Zuschlagskriterien 584 3.4.11.7 Rechtliche Anforderungen an die Bestbieterermittlung 585 3.4.12 Zuschlagsfrist 586 3.4.13 Exkurs: Übergabe der Ausschreibungsunterlagen und Einsicht in die Unterlagen 588 3.5 Berichtigung der Ausschreibung und der Bekanntmachung 591 3.6 Gestaltung des Angebots 594 3.6.1 Bindung an die Ausschreibungsunterlagen 595 3.6.2 Form, Inhalt und Einreichung der Angebote 598 3.6.3 Vergütung und Geheimhaltung 606 3.7 Angebotsöffnung 609 3.8 Angebotsprüfung 615 3.8.1 Allgemeines 615 3.8.2 Formale Angebotsprüfung 622 3.8.3 Prüfung der Einhaltung der Vergabegrundsätze 629 3.8.4 Eignungsprüfung 638 3.8.5 Preisprüfung und vertiefte Angebotsprüfung 640 3.8.6 Angebotsmängel 648 3.8.7 Ausscheiden von Angeboten 654 3.8.8 Kartellrechtliche Ausscheidensgründe 663 3.9 Aufklärungsverfahren und (unzulässiges) Verhandeln 673 3.10 Widerruf des Vergabeverfahrens 678 3.10.1 Allgemeines 678 3.10.2 Gründe für den Widerruf des Vergabeverfahrens 680 3.10.2.1 Zwingende Widerrufsgründe 682 3.10.2.2 Fakultative Widerrufsgründe 685 3.10.2.3 Widerruf durch Feststellung der Vergabekontrollbehörde 687 3.10.3 Bekanntgabe der Widerrufsentscheidung, Stillhaltefrist 689 3.10.4 Folgen des Widerrufs 695 3.10.5 Schadenersatzansprüche nach Widerruf der Ausschreibung 695 3.10.5.1 Allgemeines 695 3.10.5.2 Schadenersatz bei rechtswidrigem Widerruf 698 3.10.5.3 Schadenersatz bei rechtskonformem, aber verschuldetem Widerruf 702 3.10.5.4 Schadenersatzansprüche bei rechtswidriger Nicht-Beendigung des Vergabeverfahrens 708 3.11 Zuschlag und zivilrechtlicher Vertrag 709 3.12 Dokumentations- und Bekanntmachungspflichten nach Beendigung des Vergabeverfahrens 721 3.12.1 Vergabevermerk 721 3.12.2 Bekanntgabe vergebener Aufträge 723 3.12.3 Statistische Pflichten des Auftraggebers 726 3.13 Besonderheiten bei der Sektorenvergabe 727 3.13.1 Allgemeines 727 3.13.2 Grundsätze der Vergabe 728 3.13.3 Ausnahmen vom Geltungsbereich für Sektorenauftraggeber 729 3.13.3.1 Allgemeines 729 3.13.3.2 Besondere Ausnahmebestimmungen für den Sektorenbereich 730 3.13.4 Schwellenwerte im Sektorenbereich 734 3.13.4.1 Allgemeines 734 3.13.4.2 Geschätzter Auftragswert 734 3.13.4.3 Losregel 735 3.13.4.4 Subschwellenwerte im Sektorenbereich 735 3.13.5 Arten der Vergabeverfahren 736 3.13.6 Wahl der Vergabeverfahren 736 3.13.6.1 Im Oberschwellenbereich 736 3.13.6.1.1 Offenes Verfahren, nicht offenes Verfahren bzw Verhandlungsverfahren nach vorherigem Aufruf zum Wettbewerb 736 3.13.6.1.2 Verhandlungsverfahren ohne vorherigen Aufruf zum Wettbewerb 737 3.13.6.1.3 Keine Begründungspflicht bei der Wahl des Verhandlungsverfahrens im Oberschwellenbereich 740 3.13.6.2 Im Unterschwellenbereich 740 3.13.7 Besonderheiten im Verfahrensablauf 741 3.13.7.1 nicht offenes Verfahren/Verhandlungsverfahren 741 3.13.7.2 Elektronische Auktion 742 3.13.7.3 Rahmenvereinbarung 742 3.13.8 Allgemeine Bestimmungen über die Durchführung von Vergabeverfahren 743 3.13.9 Fristen 744 3.13.9.1 Im Oberschwellenbereich 744 3.13.9.1.1 Übermittlungs- und Auskunftsfristen 744 3.13.9.1.2 Fristen im offenen Verfahren 745 3.13.9.1.3 Fristen im nicht offenen Verfahren bzw im Verhandlungsverfahren nach vorherigem Aufruf zum Wettbewerb 745 3.13.9.1.4 Besondere Vorschriften für den Unterschwellenbereich 746 3.13.10 Gestaltung der Ausschreibungsunterlagen 746 3.13.10.1 Grundsätze 746 3.13.10.2 Leistungsbeschreibung 747 3.13.10.2.1 Im Oberschwellenbereich 747 3.13.10.2.2 Im Unterschwellenbereich 748 3.13.10.3 Eignung 748 3.13.10.3.1 Eignungskriterien 748 3.13.10.3.2 Eignungsnachweise 749 3.13.10.3.3 Ausschluss vom Vergabeverfahren 749 3.13.10.4 Angebot 750 3.13.10.5 Angebotsöffnung 752 3.13.10.6 Angebotsprüfung 752 3.13.10.7 Ausscheiden von Angeboten 753 3.13.10.8 Beendigung des Vergabeverfahrens – Widerruf und Zuschlag 754 3.13.10.8.1 Zuschlagsfrist, Zuschlagsprinzip und Erteilung des Zuschlags/Vertragsabschluss 754 3.13.10.8.2 Widerrufsgründe 755 3.13.10.9 Dokumentationspflichten 755 3.13.10.10 Bau- und Dienstleistungskonzessionsverträge 756 3.13.10.11 Bestimmungen für nicht prioritäre Dienstleistungen 757 3.13.10.12 Bekanntgabe von vergebenen Aufträgen, Wettbewerbsergebnissen und abgeschlossenen Rahmenvereinbarungen 757 4 Rechtsschutz 758 4.1 Zersplitterung des Rechtsschutzes 758 4.2 Rechtsschutz in Österreich 766 4.2.1 Das Schlichtungsverfahren 767 4.2.2 Das Vergabekontrollverfahren vor dem BVA 770 4.2.2.1 Allgemeines 770 4.2.2.1.1 Organisation des BVA 770 4.2.2.1.2 Senatszusammensetzung, interne Willensbildung und Aufgabenverteilung im Senat 773 4.2.2.1.3 Zuständigkeit des BVA 775 4.2.2.1.4 Einleitung des Verfahrens auf Antrag und Antragslegitimation 782 4.2.2.1.5 Verfahrensparteien 800 4.2.2.1.6 Das Ermittlungsverfahren: Offizialmaxime, Akteneinsicht und mündliche Verhandlung 806 4.2.2.1.7 Entscheidungsfristen 816 4.2.2.1.8 Verfahrenskosten 817 4.2.2.2 Das Nachprüfungsverfahren vor Zuschlagserteilung bzw vor Widerrufserklärung 830 4.2.2.2.1 Einleitung des Verfahrens 830 4.2.2.2.2 Fristen für Nachprüfungsanträge und Präklusion 835 4.2.2.2.3 Inhalt und Zulässigkeit des Nachprüfungsantrages 856 4.2.2.2.4 Bekanntmachung der Verfahrenseinleitung und von Verhandlungen 864 4.2.2.2.5 Gesondert und nicht gesondert anfechtbare Entscheidungen des Auftraggebers 866 4.2.2.2.6 Die Entscheidungsbefugnis des BVA im Nachprüfungsverfahren – Nichtigerklärung von Auftraggeberentscheidungen 890 4.2.2.3 Einstweilige Verfügung (eV) 896 4.2.2.4 Feststellungsverfahren und Nichtigerklärung von Verträgen 922 4.2.2.4.1 Zulässigkeit und Gegenstand des Feststellungsantrags 922 4.2.2.4.2 Antragsfristen 934 4.2.2.4.3 Nichtigerklärung von Verträgen, alternative Sanktionen und Nichtigerklärung des Widerrufs 940 4.2.2.5 Rechtsschutz gegen Bescheide des BVA 944 4.2.2.5.1 Beschwerde an die Gerichtshöfe des öffentlichen Rechts 944 4.2.2.5.2 Antrag auf aufschiebende Wirkung 949 4.2.3 Das Vergabekontrollverfahren in den Ländern 954 4.2.4 Rechtsschutz vor den ordentlichen Zivilgerichten 967 4.2.4.1 Schadenersatzrechtliche Sonderregelungen 967 4.2.4.2 Besondere Verfahrensregeln 971 4.3 Rechtsschutz durch europäische Instanzen 973 4.3.1 Europäischer Gerichtshof 974 4.3.1.1 Vertragsverletzungsverfahren 974 4.3.1.2 Vorabentscheidungsverfahren 975 4.3.2 Europäische Kommission 977

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